Как зарегистрировать цвет в качестве товарного знака?

В феврале 2016 года в рунете появились новости о том, что компании МТС, Газпром и Сбербанк защитили свои корпоративные цвета как товарные знаки. Случилось это несколько раньше, но страшилка о том, что Роспатент позволил «запатентовать» цвета, быстро разлетелась по нескольким новостным и информационным порталам. Как результат – возмущение в комментариях, непонимание, осуждение решения Роспатента. Короче говоря, цель средств массовой информации была достигнута 🙂

Самые предприимчивые из моих клиентов тоже отреагировали: в течение месяца после этих сообщений ко мне обратились две компании, желающие закрепить за собой исключительное право на цвет. Одна из них занимается пассажирскими перевозками и захотела зарегистрировать жёлтый цвет в качестве товарного знака для услуг такси.

Пришлось их расстроить. Разберёмся, почему это не так просто, а также увидим, что сделали известные компании для регистрации своих товарных знаков — цветов.

• Vanish

Так выглядят эти товарные знаки в регистрационных свидетельствах. Цвет Vanish я также добавил. Он был подан на регистрацию раньше, ещё в 2004 году. Возможно, компания Reckitt Benckiser и стала «законодателем мод» 🙂

Наиболее понятный путь и показательная стратегия развития цветового бренда была реализована МТС. Ниже мы её проследим. А пока разберёмся в юридических основах этой стратегии.

Часто можно встретить в прессе выражения вроде «запатентовать товарный знак», «запатентовать цвет», «запатентовать бренд» или «зарегистрировать торговую марку». Все эти выражения более или менее неграмотные. У патентного права и законодательства о товарных знаках мало общего. Торговая марка или бренд в смысле графического, словесного или иного обозначения соответствует категории «товарный знак». А процедура его юридической защиты называется просто государственной регистрацией товарного знака или знака обслуживания.

Для начала обращаем внимание на «в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров». В заявке на товарный знак, а потом и в свидетельстве на товарный знак указывается не только обозначение, а также перечень товаров и/или услуг, для которых оно регистрируется или зарегистрировано. Зарегистрировав товарный знак, компания может запрещать иным лицам использовать зарегистрированное обозначение только в отношении указанных в свидетельстве товаров и однородных с ними. При этом только в случаях, когда это может вызвать смешение, но об этом ограничении мы поговорим в другой раз.

То есть, прежде, чем паниковать, услышав новость о регистрации цвета в качестве товарного знака, выясните, для каких товаров и услуг он был зарегистрирован.

560598 – красный, Pantone 485 (Мобильные ТелеСистемы):

Класс 38 — подвижная радиотелефонная связь, телематические услуги связи.

556088 – зелёный, Pantone 349 (Сбербанк)

Класс 36 — банки сберегательные; услуги банковские.

310048 – розовый (Реккит Бенкайзер – Vanish)

Класс 03 — препараты для отбеливания; препараты для чистки ковров; препараты для выведения пятен; все указанные товары могут, как содержать, так и не содержать дезинфицирующие добавки.

561631 — синий (Pantone 300CV) (Газпром)

Класс 01 — химические продукты нефтегазовой промышленности, предназначенные для использования в промышленных, научных целях.

Класс 04 — технические масла и смазки; смазочные материалы; топлива (в том числе моторные бензины) и осветительные материалы; бензин; газ; газолин; газы генераторные; газы отвержденные [топливо]; газ нефтяной; газ сжиженный, газ сжатый; газ топливный; газ для освещения; горючее; топливо дизельное; добавки нехимические для моторного топлива; жидкости смазочно-охлаждающие; жиры технические; масла смазочные; масло моторное; смазки консистентные; нефть, в том числе переработанная; сланцевый газ, нефтяной попутный газ.

Класс 35 — реклама товаров и услуг нефтегазовой промышленности и энергетики; менеджмент в сфере нефтегазового бизнеса и энергетики; административная деятельность в сфере нефтегазового бизнеса и энергетики; демонстрация товаров нефтегазовой промышленности и энергетики; консультации профессиональные в области нефтегазового бизнеса и энергетики; презентация товаров и услуг нефтегазовой промышленности и энергетики на всех медиа средствах с целью розничной и оптовой продажи; продвижение товаров и услуг нефтегазовой промышленности и энергетики для третьих лиц; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами нефтегазовой промышленности и энергетики].

Класс 37 — строительство в нефтегазовой области и области энергетики; ремонт объектов нефтегазовой промышленности и энергетики; установка оборудования на объектах нефтегазовой промышленности и энергетики; бурение глубоких нефтяных и газовых скважин; бурение скважин; добыча нефти и газа; мытье автомобилей; обслуживание техническое транспортных средств; ремонт транспортных средств; станции обслуживания транспортных средств; услуги станций обслуживания транспортных средств и услуги заправочных станций транспортных средств; строительство и техническое обслуживание газо- и нефтепроводов.

Класс 39 — транспортировка нефти, газа, товаров нефтегазовой промышленности и энергетики; упаковка и хранение нефти, газа, товаров нефтегазовой промышленности и энергетики; распределение энергии; транспортировка трубопроводная.

Класс 40 — обработка материалов в нефтегазовой промышленности и энергетике; переработка нефти, газа, нефтепродуктов; услуги по энергопроизводству.

Класс 42 — научные и технологические услуги и относящиеся к ним научные исследования и разработки в нефтегазовой области и энергетике; услуги по промышленному анализу и научным исследованиям в нефтегазовой области и энергетике; разработка и усовершенствование технического и программного обеспечения компьютеров для нефтегазовой промышленности и энергетики; изыскания в области газовых и нефтяных месторождений; изыскания геологические; исследования нефтяных и газовых месторождений с целью эксплуатации; контроль за нефтяными и газовыми скважинами; контроль за газовыми и нефтяными месторождениями; разведка нефтяных, газовых месторождений; услуги по сертификации и контролю качества в области нефтепродуктов и продуктов природного газа и соответствующего оборудования, продуктов нефтебурения и газобурения и соответствующего оборудования, очистки нефтепродуктов и газопродуктов и соответствующего оборудования, продуктов нефтепоисковых и газодобычи и соответствующего оборудования; разработка стандартов качества в нефтегазовой промышленности и энергетике; экспертиза в области газовых и нефтяных месторождений; экспертиза геологическая.

Газпром, конечно, отличился обширностью. Но и в его случае товары и услуги ограничены теми, что относятся к областям добычи энергоносителей, энергетике и нефтепродуктам.

Итак, первое, что выяснили: опасаться претензий на основе этих регистраций можно только в случае, если вы производите товары или оказываете услуги, указанные в перечне, а для их обозначения используете защищённый цвет. При этом, правда, необходимо, чтобы такое использование действительно вводило потребителя в заблуждение относительно производителя товара.

Надеюсь, с фобиями мы справились.

Вернее будет спросить: «что нужно сделать, чтобы можно было зарегистрировать цвет в качестве товарного знака?». Начну как всегда издалека.

Как в российском законодательстве, так и за рубежом, кроме прочих условий регистрации обозначения в качестве товарного знака, существует такое, как наличие у обозначения «различительной способности». Его понятие сформулировано в пункте 1 статьи 1483 Гражданского Кодекса. Если коротко, то знак обладает различительной способностью, когда покупатели могут распознать, запомнить и узнать обозначение на упаковках, вывесках или других местах, где с помощью этого обозначения представляются товары или услуги.

Гражданский кодекс и подзаконные нормативные акты дают примеры элементов, наличие которых в обозначении не придаёт знаку различительную способность:

• простые геометрические фигуры, линии, числа;
• отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово;
• общепринятые наименования;
• реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров;
• сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар, и другие.

То есть, если обозначение будет состоять только из упомянутых элементов, различительной способности у него не будет. Очевидно, что если даже простые геометрические фигуры, линии и числа не обладают различительной способностью, то что можно говорить об одном цвете? Но в этом правиле есть свои исключения.

В соответствии с пунктом 1.1. статьи 1483 ГК РФ обозначение может приобрести различительную способность в результате его использования. Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 года (статья 6 quinquies) в связи с различительной способностью обозначения указывает на то, что при оценке её наличия необходимо учитывать все фактические обстоятельства, главным образом – длительность использования знака (обозначения). В отечественной юридической литературе часто уточняют, что о наличии различительной способности можно судить по длительности, интенсивности, территории использования обозначения, по его использованию в маркетинге и рекламе.

Иными словами, если бренд компании стал настолько известен, что его обозначение узнаваемо на территории России, несмотря на то, что в начале его использования различительная способность у него отсутствовала, можно считать, что обозначение приобрело различительную способность.

Пожалуй, самым ярким примером было приобретение различительной способности чёрно-жёлтыми полосками компании ПАО «Вымпел-Коммуникации». Полосатые будильники появились в их рекламной компании в апреле 2005 года. Само сочетание цветов оказалось настолько удачным, что через считанные месяцы после появления полосатых растяжек и роликов, любая деталь пчелиного окраса вызывала однозначную ассоциацию: «Билайн».

В результате, в 2008 году было зарегистрировано в качестве товарного знака под номером 367216 сочетание чёрного и жёлтого цветов для следующих товаров и услуг:

38 — агентства печати новостей; вещание телевизионное; вещание телевизионное кабельное; доска собщений электронная [телекоммуникационные службы]; информация по вопросам дистанционной связи; маршрутизации и соединения телекоммуникационные; обеспечение дискуссионными формами в Интернете; обеспечение доступа в Интернет [услуги провайдеров]; обеспечение доступа к базам данных; обеспечение телекоммуникационного подключения к Интернету; обеспечение телекоммуникационными каналами, предоставляющими услуги теле-магазинов; передача сообщений; передача сообщений и изображений с использованием компьютера; передача срочных объявлений; передача телеграмм; почта электронная; прокат аппаратуры для передачи сообщений; прокат времени доступа к сетям всемирной информационной сети; прокат модемов; прокат оборудования для телекоммуникационной связи; прокат телефонных аппаратов; прокат факсимильных аппаратов; радиовещание; связь волоконно-оптическая; связь радиотелефонная; связь с использованием компьютерных терминалов; связь спутниковая; связь телеграфная; связь телефонная; связь факсимильная; служба пейджинговая [с использованием радио, телефона или других средств электронной связи]; телеконференции [Интернет]; услуги абонентской телеграфной службы; услуги голосовой почты; услуги по предоставлению телеграфной связи; услуги по предоставлению телефонной связи.

Лучше проследить это на примере МТС. У Сбербанка это происходило не так интересно, а решение о регистрации голубого цвета Газпрома видится мне неоднозначным. Вероятно, потому, что я не слишком часто покупаю природный газ.

Стратегия развития бренда становится ясна, если рассмотреть хронологию регистрации компанией товарных знаков.

В 2006 году произошёл ребрендинг МТС. На логотипах компании появилось сквозное изображение белого яйца, которое символизирует «внешнюю простоту, за которой скрывается сложное содержание».

В мае же 2006 года были поданы на регистрацию в качестве товарных знаков изображения яйца в разных цветовых исполнениях.

Первым знаком, содержащим красный цвет Pantone 485 (или очень близкий к нему) был товарный знак 356319. Его подали на регистрацию в апреле 2007 года. По всей видимости, с него был взят «курс на красный». Занятно, что всё это происходило сразу следом за развитием полосатого бренда Билайна.

После этого, МТС активно использовали красный цвет в своём фирменном стиле, в логотипах и рекламе. Основная работа велась на маркетинговых фронтах и была направлена на повышение узнаваемости среди потребителей этих обозначений, а вместе с ними — красного цвета МТС. Вместе с тем были зарегистрированы знаки: некоторые просто в красном исполнении, а некоторые и вовсе недвусмысленно намекающие: «красный – это мы». С одной стороны МТС уже давно был очень известным брендом, что подтверждается признанием обозначения МТС общеизвестным товарным знаком с начала 2005 года; с другой стороны, с некоторых пор стало сложно столкнуться с МТС в любом его проявлении, не видя красный цвет. Очевидно, что если вы, идя по улице в поисках салона сотовой связи, увидите издалека витрину в красных тонах, вы сразу предположите, что это МТС. Вот вам и различительная способность.

В конце 2013 года «Мобильные ТелеСистемы» подала на регистрацию цветовой товарный знак. Через два года он был зарегистрирован.

Стоит отметить, что сама регистрация является всего лишь официальным подтверждением уже свершившегося факта: цвет уже ассоциируются у потребителей с продукцией или услугами соответствующего производителя.

Немного по иному пути, с зелёным цветом Сбербанка случилось то же самое: не знаю, как вы, но я, когда вижу стеклянную будку-банкомат в корпоративных цветах Сбербанка, вряд ли стану искать вывеску с названием.

Безнадёжно. Слишком уж широко распространён обычай окрашивать машины такси в жёлтый цвет. Кроме того, что товарный знак в виде жёлтого цвета сам по себе слишком прост для обладания различительной способностью, он ещё и слишком распространён в качестве условного обозначения такси. Может быть это когда-то изменится, и люди перестанут ассоциировать жёлтый цвет с пассажирскими перевозками, но полагаю, это может произойти не раньше, чем через пару сотен лет. Однако, компаниям, осуществляющим пассажирские перевозки, и известным по всей России, можно задуматься о других цветах. К примеру, у S7 есть все шансы претендовать на защиту салатового цвета в качестве товарного знака для авиаперевозок.